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◎ 旅行社“私交外轉”責任誰承擔?
前言
按照常理來講,服務網(wǎng)點的設立是為了更好地為設立社組織、招徠游客,但如今普遍存在一個現(xiàn)象,即某一服務網(wǎng)點收客后不一定是交給設立社,而是交給其他旅行社操作或者是接待,也就是旅行社常說的“私交外轉”。那么服務網(wǎng)點收客后直接交給其他旅行社接待應該如何定性?一旦發(fā)生問題,責任又應該由誰承擔?想要厘清這個問題應首先弄清服務網(wǎng)點的性質。
01服務網(wǎng)點的性質
按照《旅行社條例實施細則》的相關規(guī)定:“旅行社服務網(wǎng)點”,是指旅行社設立的專門招徠旅游者、提供旅游咨詢的服務網(wǎng)點,設立旅行社服務網(wǎng)點,依然需要向工商行政管理部門辦理設立登記手續(xù),并向所在地的旅游行政管理部門備案。服務網(wǎng)點是為旅行社招徠旅游者,并以旅行社的名義與旅游者簽訂旅游合同的門市部。旅行社服務網(wǎng)點的經(jīng)營范圍較為單一、狹窄,僅能從事招徠、咨詢服務,不得從事其他活動;其不同于分社,因為旅行社分社的經(jīng)營范圍則比較全面,分社可以經(jīng)營總社已經(jīng)獲批的全部經(jīng)營范圍內的各項服務事項。
02服務網(wǎng)點“私交外轉”一般認定為超范圍經(jīng)營
由上述分析可知,筆者認為服務網(wǎng)點是帶有“依附性”“專屬性”的,即其產(chǎn)生的目的在于服務設立社,為設立社專門招徠旅游者、提供旅游咨詢。除了咨詢和招徠,服務網(wǎng)點不得從事其他旅游經(jīng)營業(yè)務。
如果服務網(wǎng)點組織、招徠后,卻將收到的客人轉交給其他旅行社,那么其角色就從單純的組織、招徠變成了一個類似組團社的地位,就超出了其本身的經(jīng)營范圍,我們一般稱之為“私交外轉”,在法律上定性,一般是認為服務網(wǎng)點的上述行為構成超范圍經(jīng)營。最為常見的就是,許多門店、門市部為了利益的最大化,用多個旅行社的旅游合同、供應商系統(tǒng)等私交外轉,這就屬于非常典型的超范圍經(jīng)營。出現(xiàn)這種情況的原因,一方面是門店自身的私利心,另一方面也是旅行社總部疏于管理。
對于超范圍經(jīng)營的罰則,在《旅行社條例》中有涉及,根據(jù)《旅行社條例》第46條的規(guī)定:“違反本條例的規(guī)定,有下列情形之一的,由旅游行政管理部門或者工商行政管理部門責令改正,沒收違法所得,違法所得10萬元以上的,并處違法所得1倍以上5倍以下的罰款;違法所得不足10萬元或者沒有違法所得的,并處10萬元以上50萬元以下的罰款:(一)未取得相應的旅行社業(yè)務經(jīng)營許可,經(jīng)營國內旅游業(yè)務、入境旅游業(yè)務、出境旅游業(yè)務的;(二)分社超出設立分社的旅行社的經(jīng)營范圍經(jīng)營旅游業(yè)務的;(三)旅行社服務網(wǎng)點從事招徠、咨詢以外的旅行社業(yè)務經(jīng)營活動的!
03服務網(wǎng)點出現(xiàn)超范圍經(jīng)營后就只處罰服務網(wǎng)點?
依據(jù)現(xiàn)有的案例,旅行社服務網(wǎng)點可以獨立作為行政處罰的對象。依據(jù)為:成都市武侯區(qū)人民法院作出的2018川0107行初66號行政判決書。法律上對旅行社服務網(wǎng)點的性質雖然沒有明確規(guī)定,但可以明確的是,旅行社服務網(wǎng)點是旅行社總社的分支機構。旅行社服務網(wǎng)點的性質雖然與旅行社分社不同,但其與分社具有一定相似性。所以可以參照適用《公司法》關于分公司的相關原理進行分析,即其可以獨立地從事民事活動、參與訴訟,只是無法獨立承擔民事責任。但是當其有財產(chǎn)時,債務應先由其承擔,不足部分再由總社承擔。所以行政機關將其作為行政處罰的對象具有一定合理性。
但是也有相關案例,在服務網(wǎng)點發(fā)生超范圍經(jīng)營后,旅游行政管理部門將設立社作為行政處罰的對象對其罰款十萬元,并且將與服務網(wǎng)點合作的地接社認定具有向不合格供應商訂購服務的行為,按照《旅游法》第97條的規(guī)定處1萬元罰款。筆者在此對地接社因此受到行政處罰持保留意見。
結論
綜上所述,今天的分享實際上是給大家敲響了警鐘。雖然目前已經(jīng)有服務網(wǎng)點獨立作為行政處罰對象的案例,但是旅行社總社仍不能掉以輕心,相反地,設立社應加強對于分支機構的管理,切莫認為服務網(wǎng)點可以獨立作為行政處罰的對象那么自己就萬事大吉。設立社仍應明確,即便服務網(wǎng)點可以獨立作為行政處罰的對象,但當其不能完全承擔相應的法律責任時,設立社仍要承擔補充責任。所以設立社應建立嚴格的企業(yè)管理制度來約束自己所設立的分支機構,否則,設立社面臨的不僅是損害自身企業(yè)形象的結果,更有可能會為不著調的服務網(wǎng)點“兜底”。
除此之外,與服務網(wǎng)點合作的地接社及操作社也應注意行政責任的風險,雖然目前對于超范圍經(jīng)營的行政處罰對象仍著重于服務網(wǎng)點本身,但是也有少量案例執(zhí)法人員連同與服務網(wǎng)點合作的地接社一同處罰。
本文作者 王瞳旅游獨角獸成員 轉自 旅游獨角獸公眾號2025年05月27日
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